Opschortende voorwaarden in overnamecontracten
In transactiedocumentatie in overnametrajecten worden vaak opschortende voorwaarden opgenomen. Soms is daarvan heel duidelijk of en wanneer de voorwaarde vervuld is, denk aan een voorbehoud van financiering van een deel van de koopsom bij een Nederlandse grootbank op marktconforme voorwaarden. Maar soms is veel minder meetbaar of een voorwaarde vervuld is, óf ligt de vervulling van de voorwaarde uitsluitend in de macht van een van de partijen. Dat laatste wordt een zuiver potestatieve voorwaarde genoemd. Door een potestatieve voorwaarde op te nemen, komt geen overeenkomst tot stand. Er is bij de partij ten wiens behoeve de voorwaarde geschreven is zogezegd geen ‘wil’ om zich te binden. In deze uitspraak oordeelt de rechtbank dat de voorwaarden “uitkomsten van uit te voeren due diligence onderzoek moeten conveniërend zijn” en “goedkeuring Raad van Commissarissen” zulke zuiver potestatieve voorwaarden zijn.
